讀書會-刑法（2008.2.24）

一、96台大
某大企業少東A自知患有愛滋病，在酒店時遇到提供性交易的B女，A要求不使用保險套，為B女所拒絕。A表示願意額外多給付新台幣一萬元，B女接受。隔了一段時間，B女經其就診的國立醫院醫師C證實已經被A男感染愛滋病。一年後，B女因為愛滋病導致併發症而死亡。有八卦雜誌記者D亟欲爆料，經打聽後，得悉C之女友為D的高中摯友E，於是拜託E向C說情，請求提供B女的檢驗報告，C愛屋及烏，把資料交給D。D得到資料後，向A要求給付「新聞處理費」現金新台幣一百萬元，否則將在雜誌上將A、B之間的事情全盤爆料。A不堪其擾，報警抓人，D分文未得。問少東A、醫師C、記者D、女友E在刑法上之刑事責任為何？
二、95台大
甲男持改造槍枝欲搶超商，其進入超商後，即持槍命店員乙男交錢，乙男不從，甲男遂對空開槍，乙男見狀，竟心臟病發死亡。甲男見乙男死亡，大感驚訝，拔腿就跑，甲男並未拿超商內任何金錢及物品，試由刑法之學理討論本案甲男之刑事責任為何？
三、96政大
在區分正犯與共犯（教唆犯、幫助犯）為必要之前提下，請詳細論述應如何區分犯罪之正犯與共犯？


一、進度：刑法全
二、題目分析：
（一）第一題：
1.整體而言，牽涉多人刑責，答題應更簡潔切要，注意時間控制。
2.各人刑責：
（1）少東A：
Ⅰ、刑法271【殺人罪】與刑法285【傳染花柳病痲瘋罪】之探討。
Ⅱ、此外可略述是否有被害人同意之問題（同意性交＝同意承受被傳染之風險？）。
（2）醫師C：刑法316條【洩漏因業務得知之他人祕密罪】之探討。
（3）記者D：
Ⅰ、刑法346條第1項之【恐嚇取財罪】之探討。
Ⅱ、記者D教唆女友E教唆醫師C洩漏他人祕密，是否仍成立教唆犯？亦即教唆他人為教唆行為，是否仍成立教唆犯？
參照林山田，《刑法通論》下冊，增訂八版，頁116之說明，只要行為人之目的在於使被教唆者教唆正犯為犯罪行為，亦可構成教唆犯，此種教唆行為可稱為【輾轉教唆】，此處之行為人則可稱之為【教唆教唆犯】或【間接教唆犯】。
（4）女友E：其教唆男友C之行為可成立為刑法316條【洩漏因業務得知之他人祕密罪】之教唆犯。（略述教唆犯之要件，引用刑法29條）
（二）第二題：
1.整體而言，題意簡短且只需論述甲男一人刑責，應小題大做，就各爭點詳述之。
2.甲男刑責：
（1）是否構成強盜？
Ⅰ、甲之強制行為是否達到【至使不能抗拒】之程度？有三說可資探討，【一般人標準說】（實務傾向）、【被害人標準說】以及【折衷說】（綜合考慮）。
Ⅱ、若未達到【至使不能抗拒】之程度，應如何論罪？實務：恐嚇取財或得利罪；學說：應依行為人之故意成立強盜未遂或恐嚇取財得利罪。（ps.若此處採實務見解，則於（3）之部份無成立強盜致死之可能，僅能成立過失致死）
（2）若構成強盜→強盜未遂？
（3）就乙男之死再進一步探討→強盜致死、過失致死或不可歸責於甲？
Ⅰ、強盜致死罪（328Ⅲ）是否以強盜既遂為前提？有兩說：
（甲說）強盜不論既未遂均可成立。
（乙說）不包括未遂之情形，以強盜既遂為限。
理由：
a.以條文編排來看，不包括未遂之情形（未遂規定於第4項）。
b.強盜致死與致重傷未有處罰未遂之明文（328Ⅳ規定328Ⅰ、Ⅱ之未遂犯罰之，未及於328Ⅲ），故應以強盜未遂與過失致死或致重傷，依想像競合犯之規定從一重處斷。
Ⅱ、過失（預見可能性）之探討。
Ⅲ、是否屬於反常因果關係而不可歸責於甲，或不具相當因果關係。
（三）第三題
1.申論題，分述各說，結尾或可加一短評。
2.客觀理論（形式客觀、實質客觀）、主觀理論（故意理論、利益理論）、犯罪支配理論、法益侵害理論之說明。